Договор о приемной семье гражданско правовой. Особенности договорного регулирования приемной семьи

Этап 1. Сначала орган опеки и попечительства по месту нахождения ребенка в течение 10 дней с момента письменного обращения кандидата (это отдельное заявление, подписание согласия на направлении на посещение ребенка таким заявлением не считается) выносит решение о назначении кандидата опекуном/попечителем, исполняющим свои обязанности возмездно (это очень важная оговорка - она обязательно должна быть в решении!).

Этап 2. Затем в течение 10 дней после назначения гражданина опекуном (попечителем) , исполняющим свои обязанности возмездно, опекун и органы опеки и попечительства по месту жительства опекуна - на основании (а) акта о назначении опекуна и (б) письменного заявления кандидата - заключают договор о создании приемной семьи .

Договор о приемной семье должен содержать (ст. 153.1 Семейного кодекса РФ):

сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие),
срок действия такого договора,
условия содержания, воспитания и образования ребенка или детей; при этом размер вознаграждения, причитающегося приемным родителям, размер денежных средств на содержание каждого ребенка, а также меры социальной поддержки, предоставляемые приемной семье в зависимости от количества принятых на воспитание детей, определяются договором о приемной семье в соответствии с законами субъектов Российской Федерации, которые можно найти в разделе "Законодательство" (закладка cправа).
права и обязанности приемных родителей,
права и обязанности органа опеки и попечительства по отношению к приемным родителям,
основания и последствия прекращения такого договора.

О нюансах создания приемной семьи приглашаю почитать в п. 7 Письма Минобразования и науки РФ от 31.08.2010 № 06-364 "О применении законодательства по опеке и попечительству в отношении несовершеннолетних" . Там говорится, в частности, что право заключить договор о приемной семье распространяется на всех граждан, в том числе на родственников ребенка. Также, если орган опеки и попечительства издал акт о назначении ребенку одновременно двух или более опекунов или попечителей, исполняющих свои обязанности возмездно (например, супругов), то возможно заключение договора о создании приемной семьи как с каждым из опекунов или попечителей, так и с супружеской парой.

1. Договор о приемной семье должен содержать сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие), срок действия такого договора, условия содержания, воспитания и образования ребенка или детей, права и обязанности приемных родителей, права и обязанности органа опеки и попечительства по отношению к приемным родителям, а также основания и последствия прекращения такого договора.

2. Размер вознаграждения, причитающегося приемным родителям, размер денежных средств на содержание каждого ребенка, а также меры социальной поддержки, предоставляемые приемной семье в зависимости от количества принятых на воспитание детей, определяются договором о приемной семье в соответствии с законами субъектов Российской Федерации.

Законом от 24 апреля 2008 г. № 49-ФЗ были введены новые статьи, регламентирующие содержание договора о приемной семье и порядок прекращения такого договора (п. 21 ст. 2 Федерального закона № 49-ФЗ).

1. Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью заключается между органом опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) ребенка и приемными родителями. В случае если ребенок проживает на территории одного органа местного самоуправления, а приемная семья – на территории другого, то при передаче ребенка в приемную семью возможно заключение трехстороннего договора.

Примерная форма договора приводится в Приложении № 1 к Положению о приемной семье.

Примерный договор о передаче детей и условиях их содержания включает основные положения, типичные для любой приемной семьи, которые, соответственно, могут быть дополнены или изменены по соглашению сторон. К существенным условиям договора относится социальная, а также психофизиологическая характеристика ребенка (детей), передаваемого (передаваемых) на воспитание в семью: в т.ч. имя, возраст, состояние физического и психического развития ребенка.

Положение о приемной семье указывает, что договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью должен предусматривать срок, на который он помещается в приемную семью (п. 15), но на практике по сроку данный договор может быть двух видов:

– бессрочный. В этом случае он действует до исполнения ребенку восемнадцати лет (если ребенок приобрел полную дееспособность ранее возраста совершеннолетия – до вступления в брак или эмансипации);

– на определенный срок. Срочный договор заключается, например, при передаче ребенка с хроническим заболеванием, ребенка-инвалида.

В последующем в зависимости от состояния здоровья договор либо прекращается, либо продлевается на новый срок.

В соответствии с договором приемные родители обязуются воспитывать приемного ребенка (детей) на основе взаимоуважения, организуя общий быт, досуг, взаимопомощь. Приемные родители должны создавать достаточные условия для получения ребенком образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии, а также осуществлять защиту прав и законных интересов приемного ребенка. В частности, в договоре должна содержаться обязанность родителей обеспечивать уход за ребенком (детьми) и лечение, систематическое посещение врачей-специалистов в соответствии с медицинскими рекомендациями и состоянием здоровья ребенка. Что касается обеспечения ребенку получения образования, то приемные родители должны обеспечивать посещение приемным ребенком (детьми) школы, следить за его успеваемостью, поддерживать связь с учителями и воспитателями этого учреждения. В случае невозможности посещения ребенком школы по состоянию здоровья обеспечивать получение образования в установленных законом доступных для ребенка формах.

В соответствии с нормами настоящей главы (21) Семейного кодекса, а также Положением о приемной семье договор о создании приемной семьи обязывает приемных родителей осуществлять защиту личных и имущественных прав детей, нести ответственность за их жизнь и здоровье, создавать семейную обстановку. Контроль за выполнением этих обязанностей ведут органы опеки и попечительства.

По правовой природе это гражданско-правовой договор и, соответственно, в силу действия принципа свободы договора может содержать любые условия, соответствующие интересам ребенка и сторон договора.

Отличительными особенностями договора о передаче детей на воспитание в приемную семью является то, что его исполнение тесно связано с личностью участников и поэтому стороны при его заключении не могут прибегнуть к помощи представителя или совершить необходимые действия по доверенности. В соответствии с действующим законодательством РФ от приемных родителей требуется личное исполнение взятых ими на себя по договору обязательств. Поэтому ни при каких обстоятельствах они не могут передать свои права и обязанности по договору другим лицам.

Содержание договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью имеет важное значение для осуществления всемерной защиты прав ребенка. В силу этого текст каждого договора может быть индивидуализирован с учетом индивидуальных особенностей ребенка, потенциального родителя-воспитателя и конкретной ситуации. В этом и состоит основное значение договора. Например, можно предусмотреть в нем предоставление детям отдельных комнат или их переоборудование, приобретение одежды для детей в зависимости от климатических условий местности, где проживает приемная семья, приобретение необходимых учебных принадлежностей или специальных предметов для дополнительных занятий ребенка, и т.п.

Основания и правовые последствия прекращения договора о передаче ребенка в приемную семью регламентированы нормами ст.153.2 настоящего Кодекса.

2. Оплата за труд приемных родителей осуществляется в соответствии с правилами, установленными гражданским законодательством, в порядке ст. 709 ГК РФ и определяется соглашением сторон. Следовательно, родитель-воспитатель получает оплату в силу специального закона.

Приемные родители получают заработную плату в размере, установленном законом субъекта РФ об оплате труда приемных родителей. Размер заработной платы приемных родителей согласно нормам комментируемой статьи зависит, в частности, от количества детей, взятых на воспитание.

Помимо средств на оплату труда приемных родителей и содержание приемных детей существует также ряд льгот и прав, предоставляемых приемной семье в целом.

Положение о приемной семье указывает, что для приобретения продуктов питания приемная семья прикрепляется к продовольственным базам и магазинам. Органы опеки и попечительства могут выделять приемной семье средства на отопление, освещение, текущий ремонт жилья, приобретение мебели и оплату услуг бытового обслуживания. Наконец, приемная семья (и дети, и родители) имеют право преимущественного получения путевок в санатории, оздоровительные лагеря, дома отдыха и т. д. Если приемная семья берет на воспитание троих или более детей и при этом не обладает соответствующим помещением, органы опеки и попечительства могут брать на себя обязанность по предоставлению им жилого помещения – жилого дома или квартиры.

Время чтения: 1 минута

Приемная семья – вид опеки, при которой приемные родители получают ежемесячные выплаты от государства за воспитание детей. По отношению к ребёнку приемные родители являются опекунами. Для оформления приемной семьи нужно заключить с органами опеки специальное соглашение. Договор о приемной семье содержит обязательства новых родителей по отношению к несовершеннолетнему. На законодательном уровне данный вопрос регулирует Семейный кодекс РФ.

Характеристика семьи, желающей взять детей на воспитание

Попечителями могут быть как отдельные граждане, так и супруги, отвечающие требованиям для кандидатов в попечители. Они несут полную ответственность за подопечного, отвечают за неисполнение возложенных на них обязанностей.

Особенности составления документа

Документ оформляется в письменном виде, по одному экземпляру для каждой из сторон.

Договор о создании приемной семьи содержит следующую информацию:

Название документа, место и дата составления.
Наименование организации опеки и попечительства, ФИО граждан, желающих взять несовершеннолетнего на воспитание.
Подробные сведения о ребенке: ФИО, дата рождения, особенности здоровья, умственного и физического развития.
Условия содержания, воспитания, образования опекаемого.
Размер финансовой поддержки, выделяемой опекунам на содержание подопечного.
Описание мер социальной поддержки.
Права и обязанности попечителей.
Права и обязанности органов опеки в отношении опекунов.
Срок действия, причины и последствия досрочного расторжения.

Соглашение подписывается по месту проживания опекаемого. В случае смены семьей места жительства документ подлежит переподписанию с новым опекунским советом.

Ознакомиться с основными пунктами соглашения можно, посмотрев образец договора, заключаемого между опекунами и попечительским советом.

О.В.Фетисова, аспирант Московского государственного социального университета.

Положение о приоритетной роли родителей в жизни и воспита-нии своих детей, их благотворном воздействии на интеллектуальные, нравственные и иные качества ребенка относится к бесспорным. В тех случаях, когда по каким-либо причинам ребенок лишился роди-тельского попечения, необходимо создать условия, при которых он может оказаться в нужной для своего полноценного развития атмо-сфере семьи, близкой к атмосфере семьи кровных родителей. Этому служат семейные формы устройства несовершеннолетних детей, од-ной из которых является приемная семья.

Приемная семья как форма устройства таких детей, как показы-вает практика, в любом случае себя оправдывает. Тем не менее она в России создается редко. Так, по официальным данным Минобразова-ния России, по состоянию на 1 января 2003 г. всего в устройстве ну-ждались более 140 тыс. детей, из них лишь 1041 ребенок (что состав-ляет 0,7%) были переданы на воспитание в приемные семьи. И это в то время, как институт приемной семьи в Российской Федерации су-ществует уже более семи лет и назвать его абсолютно новым нельзя. Незначительное количество существующих приемных семей можно объяснить многими причинами. В их числе, во-первых, наличие про-белов в законодательных актах федерального значения, регулирую-щих отношения, связанные с приемной семьей; во-вторых, наличие противоречий по вопросам организации и деятельности приемной семьи в нормативных актах РФ и ее субъектов; в-третьих, отсутствие во многих субъектах РФ правовых актов о приемной семье; в-четвертых, недостаточная полноценная правоприменительная прак-тика в этой области.

При создании приемной семьи наибольший интерес вызывает процесс ее организации, в котором, как представляется, можно выде-лить два тесно взаимосвязанных этапа: преддоговорный и непосред-ственно касающийся заключения договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью.

Преддоговорные отношения складываются между будущими участниками договора о передаче ребенка в приемную семью еще до его заключения. В конечном счете именно эти отношения предопре-деляют успешность воспитания детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в так называемых замещающих семьях. Скла-дывающиеся на этом этапе отношения подчинены определенным правовым требованиям, сформулированным в Семейном кодексе РФ и Положении о приемной семье 1. Здесь можно выделить следующие основные общие правила:

в п. 1 ст. 153 СК РФ и п. 6 Положения о приемной семье установлен перечень лиц, которые ни при каких обстоятельствах не могут выступать в качестве приемных родителей;
в п. 2 ст. 153 и п. 2 ст. 154 СК РФ, а также в п. 11 и 12 Положения о приемной семье определен порядок подбора родителей воспитателей и детей, передаваемых на воспитание в приемную семью;
в п. 3 ст. 153 СК РФ и п. 12 и 16 Положения о приемной семье регламентируются права и обязанности будущих участников договора на стадии преддоговорных отношений;
в п. 1 ст. 152 СК РФ и п. 15 Положения о приемной семье даны общие параметры содержания заключаемого договора.

В связи с этим следует обратить внимание на несколько важных моментов.

Из требований Семейного кодекса РФ и Положения о приемной семье можно заключить, что точкой отсчета, свидетельствующей о начале преддоговорных отношений, надлежит считать подачу в орган опеки и попечительства потенциальными родителями-воспитателями заявления с просьбой дать заключение о возможности быть прием-ными родителями (п. 7 Положения о приемной семье). Именно с это-го момента стороны вступают в правовые отношения друг с другом, направленные в конечном счете на создание приемной семьи. Фор-мирование намерения взять на воспитание ребенка, лишенного роди-тельской заботы, остается за пределами данных отношений, хотя мо-тивы, которыми в каждом конкретном случае руководствуется по-тенциальный родитель-воспитатель, имеют немаловажное значение.

На стадии преддоговорных отношений орган опеки и попечи-тельства проверяет соответствие качеств кандидатов в приемные ро-дители требованиям, предъявляемым СК РФ и Положением о приемной семье к их личности, возрасту, состоянию здоровья. В данном случае все существующие правовые запреты и ограничения служат необходимой гарантией соблюдения и обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетних детей, подлежащих передаче в при-емную семью.

В соответствии со ст. 153 СК РФ приемными родителями могут стать совершеннолетние лица обоего пола. Из данного достаточно общего положения вытекает следующее:

Родителем-воспитателем может стать гражданин, достигший 18-летнего возраста. Для того чтобы в полном объеме осуществлять функции по воспитанию детей, он должен отвечать требованиям ст. 21 ГК РФ о полной дееспособности гражданина. А дееспособность, как правило, возникает только по достижении совершеннолетия. Соответственно, лицо, не достигшее 18 лет, но ставшее полностью дееспособным в результате эмансипации или вступления в брак до достижения совершеннолетия, не приобретает права стать родителем воспитателем приемных детей.
По смыслу закона, приемными родителями могут быть как 18-летние юноши и девушки, так и лица преклонного возраста. Это утверждение основано на нормах СК РФ, устанавливающих лишь нижний возрастной предел для приобретения статуса родителя воспитателя и не упоминающих о возрасте, с наступлением которого лицо не может создать приемную семью. Представляется необходимым дополнить действующее законодательство о приемной семье положением, определяющим возрастные границы для лиц, намеревающихся создать приемную семью. Это объясняется тем, что деятельность родителей-воспитателей по воспитанию приемных детей требует полной самоотдачи, больших физических усилий, определенного жизненного опыта, а также специальных навыков и знаний. Кроме того, установление четких возрастных показателей позволит избежать ситуаций необъективной оценки своих возможностей в силу возрастных особенностей того, кто хочет заменить родителя. Поэтому наиболее оптимальным вариантом представляется разрешение стать приемными родителями лицам в возрасте от 30 до 60 лет.

Принять ребенка на воспитание разрешается гражданам, кото-рые не только этого хотят, но и в состоянии надлежащим образом исполнять возлагаемые на них обязанности, создать в семье необхо-димые условия для физического и нравственного развития своего воспитанника. Этому служит установленный ст. 153 СК РФ перечень лиц, которые ни при каких обстоятельствах не могут выступать в качестве приемных родителей. К их числу отнесены: лица, лишенные по суду родительских прав или ограниченные судом в родительских правах; бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине; лица, отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на них законом обязанно-стей; лица, признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными, а также лица, которые по состоянию здоровья не мо-гут выполнять обязанности по воспитанию ребенка.

Приведенный перечень является исчерпывающим. Однако в на-стоящее время назрела потребность в его. расширении. Необходи-мость введения новых правовых запретов и ограничений обусловлена в первую очередь интересами несовершеннолетнего (ребенка) в це-лях ограждения его от «недобросовестных» взрослых, способных ухудшить и без того тяжелую жизнь ребенка.

К числу таких ограничений можно, в частности, отнести отсут-ствие у лица, желающего стать приемным родителем, постоянного места жительства и постоянного дохода. Под местом жительства гражданина традиционно понимают место, где он постоянно или преимущественно проживает, т.е. жилой дом, квартиру, служебное жилое помещение и пр.

Что же касается дохода семьи приемных родителей, то он по меньшей мере должен быть равен прожиточному минимуму, уста-новленному в субъекте РФ, на территории которого создается прием-ная семья 2.

Материальное вознаграждение за деятельность по воспитанию приемного ребенка, на наш взгляд, не должно быть единственным источником дохода семьи родителей-воспитателей. В связи с этим если приемную семью создает супружеская пара, то договор о пере-даче ребенка в приемную семью должен заключаться с одним из суп-ругов, а другой супруг может трудиться по договору найма, зани-маться предпринимательской либо иной деятельностью, приносящей постоянный доход.

Препятствием для заключения договора о передаче ребенка в приемную семью несомненно будет:

Виновное ненадлежащее выполнение бывшим родителем-воспитателем возложенных на него обязанностей;

Совершение потенциальным родителем-воспитателем тяжкого или особо тяжкого умышленного преступления;

Невозможность для одного из супругов стать родителем-воспитателем в силу имеющихся у него противопоказаний, установленных законодательством РФ о приемной семье.

На вопрос о том, могут ли стать приемными родителями лица, проживающие совместно, но не состоящие в официальном браке, возможен, по нашему мнению, только один ответ: нет. Несмотря на то что между родителями-воспитателями и их питомцами не возни-кают тесные правовые связи, как, например, при усыновлении, тем не менее основным здесь является семейное воспитание детей, лишен-ных родительской заботы, на протяжении длительного промежутка времени. Для «гражданских» же браков, как правило, характерна не-долговременная, основанная лишь на личных отношениях связь. По этой причине существование приемной семьи может быть поставлено под угрозу.

Возникает и иной вопрос: могут ли создать приемную семью од-нополые пары? Все чаще этой проблеме посвящаются многочислен-ные дискуссии у нас в стране и за рубежом. В России данный вопрос пока еще остается открытым, в то время как многие государства уже определили свою позицию. Так, можно констатировать, что в Вели-кобритании, Канаде, Австралии, штате Нью-Джерси (США) гомосек-суальные пары получили право на усыновление (удочерение), опеку, создание приемных семей. И хотя для таких лиц наибольший интерес представляет возможность усыновления ребенка (детей), однако тео-ретически можно предположить, что кто-нибудь из них захочет соз-дать приемную семью.

Решение поставленного вопроса, на наш взгляд, не лежит, да и не может лежать в плоскости права. СК РФ не содержит прямых ука-заний на то, что гомосексуальная ориентация является преградой на пути к созданию приемной семьи. Думается, что эта проблема отно-сится к проблемам нравственности и морали, а ее решение зависит от того, насколько общество готово к «признанию» (в правовом смысле) такой категории лиц и наделению их правами супругов, родителей. Кроме того, не следует забывать о ребенке, его психологическом и

духовном благополучии. Ведь у ребенка, попавшего в семью однопо-лых родителей, может сформироваться искаженное представление о семье, о предназначении мужчины и женщины, матери и отца.

Важной во всех отношениях проблемой на стадии преддоговор-ных отношений является проблема, связанная с порядком подбора и обучения лиц, желающих создать приемную семью. В СК РФ и в По-ложении о приемной семье определен наиболее общий подход к ее решению. В свою очередь субъекты РФ в своих нормативных право-вых актах зачастую дублируют положения федеральных актов о при-емной семье. Такой подход представляется необоснованным. Здесь требуется дополнительная детальная регламентация на местном уровне, с учетом особенностей субъектов Федерации.

Подбор приемных родителей осуществляется органом опеки и попечительства из числа проживающих в данной местности лиц, выразивших желание и способных взять на воспитание ребенка (де-тей) в свою семью. Процесс подбора родителей-воспитателей состоит из нескольких этапов. Это обусловлено тем, что прежде всего необ-ходимо выявить наличие или отсутствие у кандидата на роль прием-ного родителя способности воспитывать детей. Именно на данном этапе происходит установление мотивов, побуждающих человека к занятию такой деятельностью. Вот почему кандидаты на должность приемного родителя заполняют анкеты, проходят психологическое тестирование и тренинг.

Подготовка будущего родителя-воспитателя к работе по воспи-танию приемных детей включает в себя комплекс мероприятий, про-водимых органами опеки и попечительства в целях приобретения приемными родителями навыков и приемов по воспитанию, обще-нию с детьми, лишенными родительской заботы, что может выра-жаться в ознакомлении приемных родителей с законодательством о приемной семье, с особенностями ее деятельности. Для приемных родителей могут быть организованы лекции по педагогике, детской и подростковой психологии.

Согласно п. 2 Положения о приемной семье, количество детей, передаваемых на воспитание в приемную семью, как правило, не мо-жет быть более восьми человек, включая родных детей и усыновлен-ных. Словосочетание «как правило» указывает на то, что данное по-ложение не является императивным, т.е. в одной приемной семье мо-гут воспитываться как менее, так и более восьми детей. Представля-ется, что было бы правильнее, если бы количество детей было четко определено, а именно от одного до пяти, а их общее число, включая родных и усыновленных, не должно превышать восьми человек. Чис-ленность подопечных приемной семьи должна быть разумной с точки зрения возможности осуществления полноценного семейного воспи-тания в отношении каждого ребенка. Приемная семья - это прежде всего семья, поэтому думается, что по данному признаку не следует отождествлять ее с детским домом семейного типа, где количество детей может быть сколь угодно большим.

В отношении качества детей, передаваемых в семью приемных родителей, ни СК РФ, ни Положение о приемной семье не содержит никаких ограничений и запретов. И это несомненно правильно. Тем самым предоставляется возможность обрести семью, получить навы-ки полноценного семейного общения и воспитания любому нуждаю-щемуся в этом ребенку. Главное, чтобы он мог максимально прибли-зиться к условиям семейного воспитания. Но на практике в приемных семьях часто оказываются дети с отклонениями в умственном или физическом развитии, а также дети более старшего возраста, т.е. те, которые лишены возможности быть усыновленными. Это не препят-ствует устройству таких детей в приемную семью, если потенциаль-ный родитель-воспитатель предупрежден о действительном положе-нии дел. И если он согласился взять больного ребенка, ему следует помочь при решении проблем бытового, медицинского и педагогиче-ского характера.

Стадия преддоговорных отношений не ограничивается только решением вопросов относительно подбора, проверки кандидатов в приемные родители. Она ценна еще и тем, что будущие стороны до-говора о передаче ребенка в приемную семью - орган опеки и попе-чительства и потенциальные родители-воспитатели - наделяются ря-дом прав и обязанностей, реализация которых ведет к заключению указанного договора. Как следует из п. 12 Положения о приемной семье, гражданин - будущий приемный родитель вправе:

1) посещать воспитательные, лечебно-профилактические учреж-дения, учреждения социальной защиты населения или другие аналогичные учреждения, где находится ребенок, вне зависимости от их ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы;

2) подобрать себе ребенка и познакомиться с ним, а также полу-чить исчерпывающую и достоверную информацию о несовершенно-летнем.

В свою очередь орган опеки и попечительства вправе:

дать положительное или отрицательное заключение о возможности быть приемными родителями;
способствовать подбору ребенка для последующей передачи в конкретную приемную семью.

Орган опеки и попечительства обязан:

дать направление будущим родителям-воспитателям для посещения ребенка по месту его жительства (нахождения);
предоставить исчерпывающую, достоверную информацию о физическом и умственном развитии ребенка.

Следующим, наиболее важным и ответственным этапом созда-ния приемной семьи является заключение договора о передаче ре-бенка (детей) в приемную семью, которым оформляются договорные отношения между сторонами. Их суть состоит в том, что стороны вступают друг с другом в отношения, основанные на правовых и до-говорных нормах, определяющих их правовой статус, а также берут на себя обязательства в отношении ребенка, подлежащего устройству в семью. Правовой предпосылкой заключения договора о передаче ребенка в семью служит заявление лица, желающего взять его на воспитание в свою семью (п. 14 Положения о приемной семье). Та-кое заявление подается в орган опеки и попечительства гражданином лично.

Договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью заключается между юридическим лицом - органом опеки и попечи-тельства, и физическим лицом - приемным родителем. Ребенок, пе-редаваемый в семью, независимо от возраста участия в заключении договора не принимает.

Общепринятым в теории права является определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, измене-нии или прекращении каких-либо прав и обязанностей. Из этого оп-ределения вытекает два важных следствия: во-первых, любой дого-вор - это прежде всего соглашение, под которым понимается совпа-дение воль сторон, направленных на достижение единой для них це-ли; во-вторых, договор представляет собой только взаимное согла-шение, поскольку в нем участвуют как минимум две стороны.

Безусловно, договор о передаче ребенка в приемную семью так-же является соглашением. Оно представляет собой совместную дого-воренность сторон (родителя-воспитателя и органа опеки и попечи-тельства), выражающую их общую волю на установление прав и обя-занностей по поводу передачи ребенка, лишенного родительского попечения, в семью, а также последующего его (их) воспитания и содержания.

Данному договору присущ ряд специфических черт, позволяю-щих выделить его из массы иных, в том числе и гражданско-правовых, договоров. Первым признаком договора о передаче ребен-ка в приемную семью является его определенный субъектный состав. Заключить такой договор могут не любые лица, а лишь те, которые указаны в ст. 151 СК РФ. Индивидуальные особенности этого дого-вора состоят и в особом круге регулируемых им отношений. Сфера его действия ограничена отношениями, связанными преимуществен-но с вопросами организации приемной семьи, передачей ребенка на воспитание в семью приемных родителей, условиями его воспитания и содержания, оплатой труда приемных родителей. Иными словами, содержание договора о передаче ребенка в приемную семью предо-пределено СК РФ и Положением о приемной семье.

Говоря об отличительных особенностях рассматриваемого дого-вора, нельзя не сказать о том, что его исполнение тесно связано с личностью участников и поэтому стороны при его заключении не могут прибегнуть к помощи представителя или совершить необходи-мые действия по доверенности. В соответствии с действующим зако-нодательством РФ от приемных родителей требуется личное испол-нение взятых ими на себя по договору обязательств. Поэтому ни при каких обстоятельствах они не могут передать свои права и обязанно-сти по договору другим лицам.

С учетом ныне действующего законодательства о приемной се-мье, а также вышесказанного можно утверждать, что договор о пере-даче ребенка в приемную семью представляет собой соглашение ор-гана опеки и попечительства и гражданина (приемного родителя) о передаче ребенка, который является сиротой или по другим причи-нам лишен родительского попечения, на воспитание в семью прием-ного родителя на определенный срок за вознаграждение в виде зара-ботной платы.

Вопрос о правовой природе договора о передаче ребенка в при-емную семью является дискуссионным. В научной литературе суще-ствуют три основных мнения на этот счет. Сторонники первого отно сят исследуемый договор к семейно-правовым соглашениям (догово рам); сторонники второго мнения полагают, что этот договор является разновидностью гражданско-правовых договоров: наконец, сторонники третьего мнения говорят о трудовом характере договора о передаче ребенка в приемную семью.

Официальные нормативные правовые акты, регулирующие дан-ный вопрос, не вносят никакой ясности на этот счет. Так, Письмом Министерства общего и профессионального образования РФ от 30 января 1997 г. № 15/438-6 «О порядке введения в действие Постанов-ления Правительства РФ о приемной семье» органам опеки и попечи-тельства рекомендовано заключать договор подряда с приемными родителями. Несколько позже в Письме Минобразования России и Минтруда России от 9 июля 2001 г. № 846/28-5 «О порядке оформле-ния трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства при передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью» такие отношения называются договорными: в основе их лежит договор возмездного оказания услуг. При этом в са-мом названии документа речь идет о трудовых отношениях. Можно дать лишь одно из двух объяснений подобного несоответствия: либо налицо редакционная ошибка, либо государственные органы в лице федеральных министерств не знают ответа на этот вопрос.

Очевидно, договор о передаче ребенка в приемную семью под-чинен общим требованиям гражданского права, основополагающие нормы и принципы которого могут быть применены для регулирова-ния отношений, входящих в частноправовую сферу в субсидиарном (вспомогательном) порядке. В семейном праве такое положение по-лучило законодательное закрепление в ст. 4 СК РФ. Так, исследуе-мый договор подчинен основополагающему принципу договорного права - принципу свободы договора. Его можно рассматривать с точ-ки зрения принятой в гражданском праве классификации сделок. Из этого следует, что договор о передаче ребенка в приемную семью есть взаимное, возмездное и двустороннее соглашение.

Вместе с тем совершенно очевидно, что договор о передаче ре-бенка в приемную семью не имеет прямых аналогов среди граждан-ско-правовых договоров, предусмотренных в действующем ГК РФ. В связи с этим возникает вопрос: можно ли ставить знак равенства ме-жду рассматриваемым договором и договором подряда или договором возмездного оказания услуг?

Согласно ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказ-чик обязуется принять результат работы и оплатить его. Основными признаками данного договора являются:

предмет договора - выполнение работ, но главное конечный
результат труда (деятельности), например построенный дом, сшитое
в ателье платье и пр. Мало того, можно отметить, что, во-первых, со-
гласно ст. 703 ГК РФ, результат деятельности подрядчика материален (осязаем) и индивидуально определен, а во-вторых, ГК РФ привязывает окончание действия договора к передаче результата работы». Так, при бытовом подряде устанавливается ответственность подрядчика (ст. 737 ГК РФ) за недостатки, обнаруженные во время приема результатов работы, а также ответственность заказчика (ст. 738 ГК РФ) в случае его неявки за получением результата выполненной работы. Что же касается договора о передаче ребенка в приемную семью, то ударение делается не на результате воспитательного процесса, а на самом процессе по воспитанию ребенка. А итог деятельности приемного родителя не облечен, да и не может быть облечен, в материально-определенную форму;
сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик, в роли которых могут выступать как физические, так и юридические лица. Однако, если гражданин занимается подрядной деятельностью без образования юридического лица систематически, он обязан пройти государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Как отмечалось выше, сторонами договора о передаче ребенка в приемную семью являются органы опеки и попечительства и гражданин - приемный родитель. При этом деятельность приемных родителей вряд ли можно назвать профессиональной;
оплата за труд подрядчика осуществляется в порядке ст. 709
ГК РФ и определяется соглашением сторон. Приемные родители по-
лучают заработную плату в размере, установленном законом субъек-
та РФ об оплате труда приемных родителей. Следовательно, подрядчик получает вознаграждение в силу договора, а родитель - воспитатель - в силу специального закона;
договорные отношения прекращаются после сдачи подрядчи-
ком результата своего труда и приемки его заказчиком. Договор же о передаче ребенка в приемную семью прекращается, как правило, по истечении срока, на который он был заключен.

Из сказанного следует, что договор подряда и договор о переда-че ребенка в приемную семью не аналогичны: договор подряда - ти-пичный так называемый имущественный договор, а договор о передаче ребенка в приемную семью. В то же время нельзя отри-цать, что между этими двумя договорами есть определенное сходст-во. Так, для трудового договора, как, впрочем, и для догово.ра о пере -даче ребенка в приемную семью, важен не результат выполняемой работы или оказываемой услуги, а сам процесс ее выполнения или оказания. И в том, и в другом случае работнику и приемному родите-лю выплачивается ежемесячная заработная плата. По трудовому до-говору работодатель обязуется обеспечить условия труда работника (рабочее место, спецодежда и пр.). По договору о передаче ребенка в приемную семью орган опеки и попечительства обеспечивает прием-ную семью денежными средствами на питание, приобретение одеж-ды, обуви и мягкого инвентаря, предметов хозяйственного обихода, личной гигиены, игр, игрушек, книг (п. 29 Положения о приемной семье). В обоих случаях отношения прекращаются по истечении сро-ка действия договора. Вместе с тем можно отметить и отличия дого-вора о передаче ребенка на воспитание в семью от трудового догово-ра. Так, приемные родители не имеют трудового отпуска. Несмотря на то что деятельность по воспитанию приемных детей зачисляется в трудовой стаж родителей-воспитателей, в перечне необходимых до-кументов, предусмотренных п. 7 Положения о приемной семье, не значится трудовая книжка, тогда как в силу ст. 65 ТК РФ при заклю-чении трудового договора лицо, поступающее на работу, должно предъявить работодателю помимо иных документов и трудовую книжку. Работнику при приеме на работу может быть назначен испы-тательный срок в порядке ст. 70 ТК РФ, а для приемного родителя он не может быть назначен.

Представляется, что наиболее близким по своему характеру к труду приемных родителей является труд надомников (гл. 49 ТК РФ). Так, согласно ст. 310 ТК РФ, надомниками считаются лица, за-ключившие трудовой договор о выполнении работы на дому из мате-риалов и с использованием инструментов и механизмов, выделяемых работодателем, либо приобретенных надомником за свой счет. Как надомник, так и приемный родитель свободны в выборе времени ис-полнения своих обязанностей, режимом и распорядком дня они не связаны.

На основе изложенного можно утверждать, что помимо договора о передаче ребенка в приемную семью следует заключать еще один специальный договор - трудовой, который закреплял бы права и обязанности органа опеки и попечительства и родителей-воспитателей по поводу осуществления последними трудовой деятельности, связанной с семейным воспитанием детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

Комментарий к Ст. 153.1 СК РФ

1. Рассматриваемый договор о приемной семье, как отмечено выше, является частным случаем договора возмездного оказания услуг. Предметом данного договора являются действия — фактические и юридические. Это специфическая услуга, в содержание которой входят действия по законному представительству, а также защите прав и интересов ребенка и действия по воспитанию, содержанию и образованию ребенка.

Договор о приемной семье представляет собой договор в пользу третьего лица. В нем подопечный противостоит приемному родителю в качестве кредитора и в соответствии с договором, в заключении которого не участвует, имеет права, в частности право требовать от исполнителя (приемного родителя) возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением им своих обязанностей. Такое право реализуется, как правило, при прекращении приемной семьи по вине опекуна (попечителя) и осуществляется посредством действий органа опеки и попечительства, временно исполняющего функции представительства, или нового представителя подопечного.
———————————
Такое представление о договорах в пользу третьего лица высказано в литературе. См., например: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1997. С. 292.

Правоотношение приемной семьи носит лично-доверительный характер. От приемного родителя требуется личное исполнение обязанностей по договору. Кроме того, данный договор может быть расторгнут в связи с такими обстоятельствами, как болезнь, изменение семейного или имущественного положения приемного родителя, отсутствие взаимопонимания с ребенком, конфликтные отношения между детьми и т.д. (п. 2 ст. 153.2 СК).

2. Порядок заключения договора о приемной семье определен Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. N 423. В соответствии с названным Постановлением орган опеки и попечительства предоставляет гражданам, выразившим желание взять ребенка на воспитание в приемную семью, информацию о ребенке, который может быть передан на воспитание в приемную семью, и выдает направление для посещения ребенка по месту его жительства (нахождения).

В специальном подзаконном акте — Правилах создания приемной семьи и осуществления контроля за условиями жизни и воспитания ребенка (детей) в приемной семье — нормы, определяющие порядок заключения договора о приемной семье, не определены. Однако, поскольку договор о приемной семье является одним из видов договора об осуществлении опеки или попечительства, подлежат применению Правила заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, в соответствии с п. 3 которых договор заключается по месту жительства подопечного и опекуна в течение 10 дней со дня принятия органом опеки и попечительства по месту жительства несовершеннолетнего гражданина решения о назначении опекуна. Необходимо, однако, заметить, что использованная в этом подзаконном акте формулировка противоречит здравому смыслу, поскольку, как правило, место жительства подопечного не совпадает с местом жительства опекуна. В этой связи следует применять п. 1 ст. 35 ГК РФ, в соответствии с которым опекун или попечитель назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун или попечитель может быть назначен органом опеки и попечительства по месту жительства опекуна (попечителя). Это положение означает, что договор о приемной семье должен заключаться по месту жительства подопечного и в указанных случаях — по месту жительства приемных родителей.

В случае если при заключении договора между сторонами возникли разногласия, орган опеки и попечительства, получивший от опекуна (приемного родителя) письменное предложение о согласовании спорных условий, в течение шести дней со дня получения предложения принимает меры по согласованию условий договора либо в письменной форме уведомляет опекуна об отказе в его заключении.

При изменении места жительства подопечного договор расторгается, и органом опеки и попечительства по его новому месту жительства заключается новый договор.

Требования к личности приемного родителя аналогичны требованиям к личности опекуна (попечителя). Кандидаты в приемные родители должны также пройти медицинское освидетельствование в соответствии с Положением о медицинском освидетельствовании гражданина(-ки), желающего стать усыновителем, опекуном (попечителем) или приемным родителем, утвержденным Приказом Минздрава России от 10 сентября 1996 г. N 332.

В соответствии с Федеральным законом «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» кандидаты в приемные родители, получившие положительное заключение органа опеки и попечительства о возможности быть приемными родителями, не подыскав себе ребенка в пределах муниципального образования, могут обратиться к федеральному, а также к региональным операторам государственного банка данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Встав на учет в соответствующем банке, кандидат в приемные родители сможет получить информацию о других детях, нуждающихся в устройстве в приемную семью.

В соответствии с п. 11 Правил подбора, учета и подготовки граждан, выразивших желание стать опекунами или попечителями несовершеннолетних граждан либо принять детей, оставшихся без попечения родителей, в семью на воспитание в иных установленных семейным законодательством РФ формах, заключение о возможности гражданина быть опекуном (приемным родителем) действительно в течение двух лет со дня его выдачи и является основанием для обращения этого гражданина в орган опеки и попечительства по месту своего жительства, в другой орган опеки и попечительства по своему выбору или в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей.

— сведения о ребенке или детях, передаваемых на воспитание в приемную семью (имя, возраст, состояние здоровья, физическое и умственное развитие);

— срок действия договора о приемной семье;

— права и обязанности приемных родителей;

— права и обязанности органа опеки и попечительства по отношению к приемным родителям;

— основания и последствия прекращения договора о приемной семье.

На первый взгляд все эти условия являются существенными условиями договора о приемной семье. Однако необходимо иметь в виду, что основные права и обязанности приемных родителей, основания прекращения договора и некоторые другие условия предопределены законодательством.

Кроме того, Законом об опеке (ст. 15) предусмотрена возможность включения в договор о приемной семье дополнительных условий.

Орган опеки и попечительства в целях учета индивидуальных особенностей личности подопечного ребенка вправе дополнительно указать в договоре:

— отдельные действия, которые опекун или попечитель совершать не вправе, в том числе перемена места жительства подопечного ребенка;

— обязательные требования к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна или попечителя, в том числе такие требования, которые определяют конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного (периодичность посещения спортивных занятий, консультаций психолога, медицинского осмотра, встреч с родственниками ребенка и т.п.).

4. Важным для развития института приемной семьи как платной формы опеки (попечительства) является вопрос о размере и порядке выплаты приемным родителям вознаграждения по договору. Ответ на него дан в п. 2 комментируемой статьи.

Например, в соответствии с Законом Московской области от 31 октября 2008 г. N 162/2008-ОЗ «О вознаграждении опекунам, попечителям, приемным родителям и мерах социальной поддержки приемным семьям» каждому приемному родителю за воспитание ребенка, принятого в приемную семью, выплачивается ежемесячное вознаграждение в размере 9200 рублей на одного ребенка. За воспитание ребенка, принятого в приемную семью и не достигшего трехлетнего возраста, ребенка с ограниченными возможностями здоровья, ребенка-инвалида размер вознаграждения увеличивается на 3450 рублей; при наличии двух и более из указанных оснований — на 4600 рублей. Кроме того, приемной семье один раз в год выплачивается материальная помощь на организацию отдыха детей в размере 4600 рублей на каждого приемного ребенка или производится компенсация расходов на приобретение путевок для совместного отдыха с детьми в размере 6900 рублей на каждого члена приемной семьи.

На основании Закона Мурманской области от 10 января 1999 г. N 126-01-ЗМО «О размере вознаграждения приемным родителям и льготах, предоставляемых приемной семье» за воспитание каждого приемного ребенка орган опеки и попечительства выплачивает обоим приемным родителям совокупно 5 тыс. рублей в месяц с начислением районных коэффициентов и процентных надбавок, установленных за работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а за воспитание каждого приемного ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, либо ребенка-инвалида, либо ребенка с ограниченными возможностями здоровья, подтвержденными заключением областной психолого-медико-педагогической комиссии, указанный размер оплаты увеличивается на 50%. В то же время в соответствии с этим Законом приемная семья, принявшая на воспитание не менее троих приемных детей и не имеющая необходимого жилого помещения, обеспечивается органами местного самоуправления на срок действия договоров о передаче детей на воспитание в приемную семью жилой площадью по существующим нормативам. Кроме того, приемная семья, принявшая на воспитание не менее пяти приемных детей или не менее трех приемных детей-инвалидов, обеспечивается органами местного самоуправления обслуживанием автотранспортом на условиях, оговоренных в договорах о передаче детей на воспитание в приемную семью, на время действия данных договоров.